Okaleczenia żeńskich narządów płciowych: medyczne aspekty prawne – obowiązek informacyjny, zgoda osoby uprawnionej i certyfikaty

WSTĘP 1

Szacuje się, że w trzydziestu krajach Afryki, Azji i Bliskiego Wschodu, gdzie takie praktyki są najbardziej rozpowszechnione, jest ponad 200 milionów dziewcząt i kobiet poddanych okaleczaniu żeńskich narządów płciowych, przy czym najbardziej dotknięta jest młodzież. Na poziomie międzynarodowym okaleczanie żeńskich narządów płciowych było przedmiotem wielu konwencji mających na celu wyeliminowanie tej praktyki, uważanej za poważne naruszenie podstawowych praw kobiet, a w konsekwencji przyjęcie na poziomie krajowym środków skierowanych w tym kierunku. Rosnące przepływy migracyjne z krajów, w których takie praktyki są nadal rozpowszechnione, sprawiają, że okaleczanie żeńskich narządów płciowych staje się rzeczywistością, z którą muszą się mierzyć nawet pracownicy służby zdrowia w świetle obowiązującego prawodawstwa międzynarodowego i krajowego, z jego ważnymi reperkusjami zarówno w prawie karnym, jak i cywilnym.

ODNIESIENIA REGULACYJNE 2 3 4 5 6 7

Włochy są sygnatariuszem szeregu międzynarodowych konwencji mających na celu wyeliminowanie okaleczania żeńskich narządów płciowych, w tym Powszechnej deklaracji praw człowieka (1948), Konwencji w sprawie likwidacji wszelkich form dyskryminacji kobiet (1979), Konwencji o prawach dziecka (1990), Deklaracji w sprawie przemocy wobec kobiet (1993), która zawiera szczególne odniesienie do okaleczania żeńskich narządów płciowych, Konwencji stambulskiej z 2011 r., w której „przemoc wobec kobiet jest uznawana za formę łamania praw człowieka i dyskryminacji”.

Zgodnie z art. 32 Konstytucji „Rzeczpospolita chroni zdrowie jako podstawowe prawo jednostki i w interesie wspólnoty. Nikt nie może być zmuszony do określonego leczenia, z wyjątkiem przypadków przewidzianych przez prawo. Prawo nie może w żadnym wypadku naruszać granic narzuconych przez szacunek dla osoby ludzkiej ”.

Artykuł ten przywołuje art. 5 k.c., który reguluje czynności rozporządzania własnym ciałem, które są zabronione „gdy powodują trwałe zmniejszenie nietykalności cielesnej lub gdy są sprzeczne z prawem, porządkiem publicznym lub dobrymi obyczajami”.

Ustawa z dnia 9 stycznia 2006 r. 7 i art. 583-bis k.k.

Przed wydaniem ustawy c.d. Consolo, okaleczenie żeńskich narządów płciowych można było sklasyfikować jako celowe obrażenia zgodnie z art. 582 i 583 kodeksu karnego; w związku z tym zostały one ukarane jako poważne lub bardzo poważne obrażenia ciała, w związku z rodzajem zmiany dokonanej na kobiecie i jej konsekwencjami.

Wraz z ogłoszeniem ustawy z dnia 9 stycznia 2006 r. nr. 7 zostały podyktowane „środkami niezbędnymi do zapobiegania i tłumienia praktyk okaleczania żeńskich narządów płciowych jako naruszeń praw podstawowych do integralności osoby oraz do zdrowia kobiet i dziewcząt” (art. 1). Przepis ten charakteryzuje się podwójnym charakterem: z jednej strony jako represyjny środek przemocy wobec praw człowieka każdej kobiety, a z drugiej jako narzędzie informacyjno-zapobiegawcze.

Najistotniejszą część interwencji ustawodawczej stanowią przepisy o charakterze karnym. W istocie, wraz z artykułem 583-bis wprowadzono dwa nowe rodzaje przestępstw: przestępstwo okaleczenia (C1) i przestępstwo uszkodzenia (bez okaleczenia) żeńskich narządów płciowych (C2), z zastrzeżeniem weryfikacji „faktyczne wywołanie procesu chorobowego, powodującego znaczne zmniejszenie funkcjonalności danych narządów”. Należy zauważyć, że zgodnie z prawem zachowanie wywołujące czyn bezprawny może być zarówno czynem czynnym, jak i omisywnym, wobec czego dochodzi do przestępstwa nie tylko wtedy, gdy rodzic narzuca córce okaleczenie narządów płciowych, ale także wtedy, gdy nie stoi on na przeszkodzie prowadzeniu tej praktyki przez współmałżonka, bądź przez inne osoby.

W artykule wyraźnie stwierdza się, że: „kto, wobec braku potrzeb terapeutycznych, praktykuje okaleczanie żeńskich narządów płciowych, podlega karze pozbawienia wolności od czterech do dwunastu lat”. Okaleczenia żeńskich narządów płciowych, do których odnosi się kodeks karny, to: wycięcie łechtaczki, wycięcie, infibulacja, każda inna praktyka, która zgłasza skutki tego samego rodzaju. Określono również, że kto w przypadku braku potrzeb terapeutycznych wywołuje zmiany w narządach płciowych kobiet inne niż wskazane powyżej w celu upośledzenia funkcji seksualnych, a tym samym spowodowania choroby w ciele lub umyśle, podlega karze pozbawienia wolności od trzech do siedmiu lat. Kara będzie surowsza, jeśli okaleczanie żeńskich narządów płciowych było praktykowane u nieletnich lub w celach zarobkowych.

Z prawem n. 172/2012, wdrażając konwencję z Lanzarote podpisaną przez Włochy w dniu 25 października 2007 r., przepis dotyczący dodatkowej kary pozbawienia władzy rodzicielskiej został wprowadzony w art. 583-bis kodeksu karnego. Przepadek ten jest regulowany przez art. 330 kodeksu cywilnego (zachowanie, które powoduje obiektywną szkodę dla dzieci) i 333 kodeksu cywilnego (zachowanie, które nie powoduje orzeczenia o przepadku przewidzianego w art. 330, ale w każdym przypadku szkodzi dziecku, w odniesieniu do którego sędzia może podjąć odpowiednie środki i nakazać usunięcie jednego lub obojga rodziców z miejsca zamieszkania rodziny) . W 2018 r. Sąd w Turynie wypowiedział się za pomocą tych przepisów w sprawie okaleczania żeńskich narządów płciowych.

Należy sprecyzować, że przepisy tej ustawy są ważne, nawet jeśli okaleczanie żeńskich narządów płciowych jest wykonywane za granicą, zarówno przez obywatela włoskiego, jak i przez cudzoziemca mieszkającego we Włoszech. Ustawa przewiduje również karę dodatkową dla tych, którzy wykonują zawód medyczny (lekarze, położne, pielęgniarki), jeśli zostaną skazani za którekolwiek z tych przestępstw lub pozbawieni prawa do wykonywania zawodu od trzech do dziesięciu lat. Wobec zakazu dopuszcza się okaleczające interwencje medyczno-chirurgiczne, uzasadnione koniecznością leczenia patologii pacjenta.

W zakresie prawa przypadki reinfibulacji są również nielegalne, w przypadkach, gdy chirurg (w których szew został usunięty z powodów terapeutycznych) jest proszony przez członków rodziny lub przez kobietę o przeprowadzenie resutingu pochwy.

Ponadto Kodeks Etyki Lekarskiej ostatecznie, w artykule 52, wyraźnie zabrania lekarzowi jakiejkolwiek formy współpracy, udziału lub zwykłej obecności w realizacji aktów tortur lub okrutnego, nieludzkiego lub poniżającego traktowania oraz wyraźnie wyklucza praktykowanie jakiejkolwiek formy okaleczania seksualnego kobiet.

Zobowiązania prawne

W związku z powyższym pracownicy służby zdrowia powinni być świadomi swoich obowiązków wobec prawa, zarówno w odniesieniu do zasadności swojego postępowania, jak i w odniesieniu do obowiązku informowania AG.

OBOWIĄZEK INFORMACYJNY

W ramach sprawy, o której mowa w C1 i 2 art. 583a kodeksu karnego w przestępstwach, które mogą być ścigane z urzędu, Obowiązek zgłoszenia do organu sądowego obowiązuje pracownika służby zdrowia.

Ten obowiązek ujawnienia musi być spełniony zgodnie z prawem w różny sposób, w zależności od kwalifikacji Operatora w konkretnym przypadku.

Przestępstwami, które mogą być ścigane z urzędu, są zasadniczo te przeciwko życiu, przeciwko bezpieczeństwu osobistemu (poważne obrażenia, przemoc prywatna, porwanie), przeciwko bezpieczeństwu publicznemu, seksualnemu, aborcji (poza tym, co przewiduje ustawa 194/78), manipulowaniu zwłokami, przeciwko wolności osobistej i przeciwko rodzinie (złe traktowanie, porzucanie nieletnich lub niezdolnych).

Zgodnie z art. 331 k.p.k., funkcjonariusze publiczni i funkcjonariusze służby publicznej, którzy w trakcie wykonywania swoich obowiązków lub służby posiadają wiadomość o fakcie mogącym stanowić przestępstwo, które może być ścigane z urzędu, mają obowiązek ją zgłosić. W związku z tym pewność przestępstwa nie jest konieczna, ale samo podejrzenie, że miało ono miejsce, jest wystarczające.

Ci, którzy pełnią funkcję publiczną (działalność wykonywana przez osobę nie we własnym interesie, ale w interesie wspólnoty) ustawodawczą, sądową lub administracyjną, charakteryzującą się uprawnieniami autorytatywnymi lub certyfikacyjnymi, posiadają kwalifikacje urzędników publicznych (PU), zgodnie z art. 357 kodeksu karnego. Jest to przejaw woli administracji publicznej. Wśród osób, które posiadają te kwalifikacje, znajdują się dyrektor medyczny szpitala publicznego, lekarze szpitalni wykonujący uprawnienia autorytatywne (w innych przypadkach pełnią funkcję funkcjonariuszy służby publicznej), lekarz rodzinny, rezydent naczelny laboratorium stowarzyszonego, lekarz pracujący w prywatnym domu opieki stowarzyszonym z NHS. Zgodnie z art. 358 Kodeksu karnego osoby wykonujące działalność publiczną, świadczone w jakimkolwiek charakterze i regulowane w tej samej formie co funkcja publiczna, pełnią funkcję Służby Przedstawicieli Publicznych (IPS). Nie posiadają one jednak typowych uprawnień funkcjonariuszy publicznych, tj. uprawnień autorytatywnych lub poświadczających.

Zgodnie z art. 331 i 332 kodeksu postępowania karnego skarga musi zawierać przedstawienie istotnych elementów okoliczności faktycznych, znanych już źródeł dowodów oraz dzień uzyskania wiadomości. Zażalenie należy przedstawić i przesłać prokuratorowi lub prokuraturze na piśmie, bezzwłocznie, nawet gdy sprawca nie jest znany. W przypadku, gdy do zgłoszenia tego samego faktu zobowiązanych jest kilka osób, jeden akt może być sporządzony i podpisany przez wszystkich zobowiązanych.

Zgodnie z art. 334 k.p.k. (Raport) oraz art. 365 k.k. (Pominięcie raportu) Operator Zawodu Medycznego (EPS), który udzielał pomocy lub działa w sprawach mogących przedstawiać znamiona przestępstwa, które może być ścigane z urzędu, ma obowiązek zgłoszenia, przy czym możliwość ta musi być konkretna. Zawody medyczne we włoskim systemie prawnym to wszystkie te zawody, których operatorzy na mocy kwalifikującego tytułu wydanego/uznanego przez Republikę Włoską pracują w dziedzinie zdrowia (farmaceuta zgodnie z dekretem ustawodawczym 258/1991; chirurg zgodnie z dekretem ustawodawczym 368/1999; stomatologia ex l.409/1985; lekarz weterynarii ex l. 750/1984; psycholog ex l. 56/1989).

Istnieją również pielęgniarskie zawody medyczne ex l. 905/1980 i lekarz położnik ex l. 296/1985, a także pielęgniarki pediatrycznej ex d.l. 70/1997, do których dodaje się rehabilitacyjne zawody medyczne, a także zawody techniczno-zdrowotne (obszaru techniczno-diagnostycznego i pomocy technicznej).

Zgodnie z przywołanym art. 334 k.p.k. raport musi zawierać wskazanie osoby, której udzielono pomocy, miejsce, czas i okoliczności interwencji, a także informacje dotyczące faktu, środków, za pomocą których została popełniona oraz skutków, które spowodowała lub może spowodować. Musi on zostać przesłany na piśmie do organu sądowego w ciągu czterdziestu ośmiu godzin lub, w przypadku zagrożenia związanego z opóźnieniem, niezwłocznie. Podobnie jak w przypadku protokołu, nawet jeżeli do sporządzenia protokołu z tego samego faktu zobowiązane jest kilka osób, jeden akt może zostać sporządzony i podpisany przez wszystkie strony zobowiązane. Podobnie jak przepisy dotyczące raportu, zaniechanie lub opóźnienie raportu jest sankcjonowane, ale w przeciwieństwie do raportu, istnieją zwolnienia z obowiązku raportu (art. 365 kodeksu karnego): kiedy prezentacja naraziłaby osobę wspomaganą na postępowanie karne (priorytet prawa do zdrowia); jeśli lekarz nie złożył raportu z powodu konieczności uratowania siebie lub bliskiego krewnego przed poważną i nieuniknioną szkodą dla wolności lub honoru (art. 384 kodeksu karnego).

Podsumowując, istotne różnice między dwoma opisanymi powyżej przypadkami dotyczą kwalifikacji podmiotu zobowiązanego, gdy zda on sobie sprawę z faktu (PU/IPS vs EPS), sposobów, w jakie zdaje sobie sprawę z faktu (wiadomości vs pomoc /praca przed startem), terminu, w którym obowiązek musi zostać spełniony (bezzwłocznie vs. < 48 h/niezwłocznie), pewność wystąpienia zdarzenia, które można skonfigurować jako przestępstwo, które może być ścigane z urzędu (podejrzany vs konkretna możliwość) i wreszcie obecność wszelkich wyjątków (przewidzianych tylko dla raportu).

Główne różnice pomiędzy reklamacją a raportem zestawiono w tabeli 1.

Tabela 1 Główne różnice pomiędzy reklamacją a raportem

Ponieważ FGM, jak wspomniano, zgodnie z przepisami art. 583-bis Kodeksu karnego C1 i C2, rodzaje przestępstw, które mogą być ścigane z urzędu, obowiązek udzielenia informacji obowiązuje pracownika służby zdrowia, zgodnie z metodami określonymi powyżej. Stosunek raportu leży nie tylko w ściganiu już popełnionego przestępstwa, ale w perspektywie prewencyjnej, zarówno w celu ochrony obecnych potencjalnych ofiar, jak i przyszłych pokoleń. Realizacja ta, jakkolwiek wiążąca, musi być przeprowadzona przez pracownika służby zdrowia w miarę możliwości we współpracy z asystentem, ewentualnie przy wsparciu mediatorów kulturowych i służb socjalnych, w celu zminimalizowania ryzyka jej usunięcia z sieci ze względów rodzinnych i społeczno-kulturowych.

PROBLEM ZGODY 2 8 9

Nie bez znaczenia są problemy związane ze zgodą (tj. zdolnością indywidualnego właściciela chronionej własności do samostanowienia i swobodnego wyboru) na tę praktykę, biorąc pod uwagę możliwość, daleką od rzadkości, że to sam pokrzywdzony prosi o poddanie się wspólnej kulturowo i narzuconej społecznie praktyce. Można uznać ją za nieodłączną dla własnej tożsamości kulturowej, a co za tym idzie, istotną dla podtrzymywania własnych tradycji.

Ponadto od pracownika służby zdrowia może być wymagane wykonanie okaleczenia nieletniego lub osoby niepełnosprawnej.

Świadoma zgoda jest definiowana i regulowana, po raz pierwszy we Włoszech, przez ustawę 219/17 zawierającą „Przepisy dotyczące świadomej zgody i przepisów dotyczących wcześniejszego leczenia” – znaną również jako ustawa o Biotestament. Ustawa składa się z dwóch części: pierwszej (art. 1, 2 i 3) dotyczy świadomej zgody, drugi (art. 4) z testamentami życiowymi (tzw. dat, przepisy dotyczące wcześniejszego leczenia) i planowaniem wspólnej opieki (art. 5).

Świadoma zgoda reprezentuje bardzo osobiste prawo pacjenta do samostanowienia, które przyjmuje formę wydziału do swobodnego i w pełnej świadomości wyboru między różnymi opcjami leczenia, a także odmowy leczenia i świadomego podjęcia decyzji o przerwaniu trwającej terapii.

Wybór następuje po przedstawieniu określonej serii informacji, zrozumiałej dla niego przez lekarza lub zespół medyczny.

Każdy, kto jest bezpośrednio zaangażowany w czyn medyczny, jeśli jest pełnoletni, świadomy i zdolny, musi wyrazić zgodę personelowi medycznemu, aby mógł działać zgodnie z prawem.

Biorąc pod uwagę, że jest to wolna i świadoma manifestacja woli, niektórzy badani mogą nie być w stanie spełnić tych wymagań. Nie ma rozróżnienia między nieletnimi, unieruchomionymi i ubezwłasnowolnionymi, na ogół mówimy o pacjentach niezdolnych do pracy. Niezdolny pacjent „musi otrzymać informacje o wyborach dotyczących jego zdrowia w sposób zgodny z jego zdolnościami do wyrażenia swojej woli”, jak stanowi art. 3 ust. 1 ustawy 219 z dnia 22 grudnia 2017 r. W takich przypadkach zgodę wyraża korepetytor lub ta sama osoba niepełnosprawna.

Świadoma zgoda służy do uczynienia pewnego aktu zdrowotnego zgodnym z prawem, w przypadku braku którego przestępstwo jest ponownie popełniane.

W przypadku okaleczania żeńskich narządów płciowych mamy do czynienia z czynem, który nie ma wartości terapeutycznej (na który osoba wspomagana może, ale nie musi wyrazić zgody), ponieważ, w szczególności w odniesieniu do przepisów C1, są to działania mające na celu spowodowanie niepełnosprawności integralności psychofizycznej osoby i jako takie podlegają ściganiu z mocy prawa.

W związku z tym, w szczególności, oprócz prawa karnego i kodeksu deontologicznego (art. 52), przepisy art. 5 k.k. („Akty rozporządzania własnym ciałem”, które są zabronione, gdy powodują trwałe zmniejszenie integralności fizycznej lub gdy są w inny sposób sprzeczne z prawem, porządkiem publicznym lub moralnością), z wyjątkiem przypadków wyraźnie przewidzianych w ustawie (L. 458/67: przeszczep nerki żywej; L. 164/82: rektyfikacja i przypisywanie płci; L. 107/90: transfuzje krwi; L. 30/93: pobieranie próbek i przeszczepy rogówek; L. 91/99: pobieranie i przeszczepianie narządów i tkanek; Ustawa 483/99: częściowy przeszczep wątroby).

Czy zatem kobieta (lub opiekun w przypadku małoletnich lub osób niepełnosprawnych) może wyrazić ważną zgodę na te procedury? Czy są oni w szczególności posiadaczami istniejącego prawa?

W odniesieniu do art. 583-bis C1 kodeksu karnego, biorąc pod uwagę, że praktyki te zawsze skutkują trwałym spadkiem integralności psychofizycznej (prawo konstytucyjnie zagwarantowane w art. 32), nie mogą one w rzeczywistości wyrazić tej zgody.

Następnie, w odniesieniu do przestępstwa urazu, o którym mowa w C2, nie ma wątpliwości, że niektóre rodzaje okaleczeń żeńskich narządów płciowych (np. praktyki obejmujące przekłuwanie, perforację, nacięcie łechtaczki i warg sromowych) niekoniecznie powodują trwałe zmniejszenie integralności psychofizycznej, które należy udokumentować w razie potrzeby. W związku z tym w tym przypadku możliwe jest wyrażenie zgody na te praktyki zgodnie z ustawą 219/17, a w tym przypadku na przykład kobieta może prawnie zażądać umieszczenia na niej piercingu narządów płciowych.

W odniesieniu do czynnika dyskryminującego, o którym mowa w art. 51 kodeksu karnego, prawo, o którym mowa, mogłoby polegać na prawie do wolności religijnej lub wynikającym ze zwyczaju lub przewidzianym przez prawo obce. Należy jednak zauważyć, że żadne wyznanie religijne nie nakazuje obowiązkowo okaleczania żeńskich narządów płciowych, a nawet gdyby tak było, korzystanie z wolności wyznania nie może prowadzić do naruszenia praw konstytucyjnych wyższego rzędu, takich jak godność osobista (art. 2 i 3 Konstytucji), nietykalność cielesna i zdrowie psychoseksualne (art. 32 Konstytucji); w związku z tym w przypadku okaleczania żeńskich narządów płciowych nawet zrzeczenie się odpowiedzialności na podstawie art. 51 kodeksu karnego.

Na koniec należy zauważyć, że ustawa 219/17 w art. 1 ust. 6 wyraźnie stanowi, że pacjent nie może żądać leczenia niezgodnego z prawem, etyką zawodową lub dobrymi praktykami w zakresie pomocy klinicznej oraz że w obliczu takich wniosków lekarz nie ma żadnych obowiązków zawodowych.

Jeśli chodzi o defibulację, nie łączy ona jednak przestępstwa określonego w art. 583-bis kodeksu karnego, ponieważ jest ono związane z potrzebą terapeutyczną, mającą na celu naprawienie poważnego naruszenia nietykalności cielesnej kobiety i jej prawa do zdrowia. Podobnie jak inne czynności medyczne, zawsze wymaga uzyskania ważnej świadomej zgody, również z pomocą mediatora kulturowego, gdy istnieje taka potrzeba. W przypadku małoletnich osoby sprawujące władzę rodzicielską muszą być zaangażowane w proces podejmowania decyzji, pamiętając jednak, że w każdym przypadku przedmiotem ochrony jest prawo małoletniej do dostrzeżenia poważnego naruszenia jej integralności fizycznej i prawa do zdrowia. Musi to być zgodne z przepisami art. 3 wspomnianej ustawy 219/17, a także w przypadku osoby dorosłej i niezdolnej do pracy.

OCHRONA MIĘDZYNARODOWA 9 – 31

Osoba zagrożona okaleczeniem żeńskich narządów płciowych może zwrócić się do państwa włoskiego o uznanie ochrony międzynarodowej, zestawu praw podstawowych uznanych przez Włochy dla uchodźców.

Uchodźcy to osoby, które mają uzasadnioną obawę przed prześladowaniem w swoim kraju ze względu na rasę, religię, narodowość, poglądy polityczne, przynależność do określonej grupy społecznej i które nie mogą uzyskać ochrony ze strony kraju pochodzenia. Z tego punktu widzenia okaleczanie żeńskich narządów płciowych jest uważane za prześladowanie, które daje prawo do stanu uchodźcy. Warunek ten przewiduje w istocie otrzymanie przez badanych ochrony międzynarodowej, a przede wszystkim zagwarantowanie im prawa do niepodlegania repatriacji i do pobytu we Włoszech.

Wnioski o udzielenie azylu z powodu okaleczenia żeńskich narządów płciowych mogą podlegać przepisom art. 7 i 8 dekretu ustawodawczego 251/2007, które uznają przemoc fizyczną lub psychiczną lub działania skierowane przeciwko określonej płci lub przeciwko dzieciom za istotne w celu przyznania statusu uchodźcy. Na podstawie zasad określonych w Konwencji Genewskiej z 1951 r. te akty przemocy stanowią poważne naruszenie podstawowych praw człowieka. Niemniej jednak nawet po usunięciu siebie lub córki z takich praktyk można rozpatrywać do celów ubiegania się o azyl, co potencjalnie oznacza prześladowanie o charakterze politycznym w krajach, w których okaleczanie żeńskich narządów płciowych stanowi praktykę silnie zakorzenioną w religijnym porządku politycznym. Ten powód prześladowania jest wyraźnie przewidziany we wspomnianym dekrecie ustawodawczym. To samo dotyczy osób, które już przeszły okaleczanie żeńskich narządów płciowych, ponieważ mogły uzasadnić i uzasadnić strach przed przyszłymi prześladowaniami i to samo może zostać powtórzone i/lub ponownie zadane w różnych formach. Prawo obejmuje bowiem zarówno hipotezy przeszłych, jak i przyszłych prześladowań (art. 2, 3 i 4). Włączenie okaleczania żeńskich narządów płciowych do powodów przyjmowania wniosków o udzielenie azylu zostało również powtórzone w kontekście prawa Unii Europejskiej i przez UNHCR. W tej kwestii należy zauważyć, że już w latach 90. orzecznictwo różnych krajów europejskich, takich jak Francja, Wielka Brytania, Austria, Niemcy, Belgia i Hiszpania oraz krajów pozaeuropejskich, takich jak Kanada, Stany Zjednoczone i Australia , wskazywało na okaleczanie żeńskich narządów płciowych jako warunek wstępny uznania statusu uchodźcy.

W 2016 roku Włochy odnotowały wzrost przepływów migracyjnych, zwłaszcza z krajów zagrożonych okaleczeniem żeńskich narządów płciowych, szacowany na około 181 500 osób, przy jednoczesnym wzroście liczby wniosków o azyl, dla których było to trzecie państwo UE z 123 000 pytań. Chociaż dokładna liczba kobiet, które ubiegają się o azyl z powodów związanych z okaleczaniem żeńskich narządów płciowych i które uzyskują go z tego powodu, nie jest znana, dane te sprawiają, że prawdopodobnie w tej populacji występuje wysoki odsetek kobiet, które ucierpiały lub są narażone na ryzyko okaleczenia żeńskich narządów płciowych, względy wzmocnione dowodami na dużą liczbę kobiet ubiegających się o azyl z krajów, w których praktyka okaleczania żeńskich narządów płciowych jest nadal powszechna: wysokie liczby zarówno w ujęciu bezwzględnym, jak w przypadku Nigerii i Erytrei (które miały częstość występowania okaleczania żeńskich narządów płciowych odpowiednio 27% i 89%), oraz względne, jak w przypadku Somalii, gdzie częstość występowania okaleczania żeńskich narządów płciowych była równa 98% (rys. 1). Szacuje się, że we Włoszech jest od 60 000 do 81 000 kobiet poddawanych w dzieciństwie jakiejś formie okaleczania żeńskich narządów płciowych.

Rysunek 1: FGM według krajów wśród kobiet w wieku 15-49 lat 31

Ciężar dowodu spoczywa na wnioskodawcy i wystarczy udowodnić wiarygodność faktów nawet w sposób poszlakowy (wyroki CC nr 18353/06, 10177/11 i 6880/11).

Jeśli chodzi o pracownika służby zdrowia (głównie specjalistów z zakresu ginekologii i położnictwa oraz medycyny sądowej), może on być zobowiązany do poświadczenia istnienia okaleczenia, jego typologii i zakresu w celu prawidłowego rozpatrzenia wniosku.

ODSZKODOWANIE 9 32 – 36

W prawie cywilnym ochrona ofiar okaleczania żeńskich narządów płciowych rodzi pytanie o możliwość zadośćuczynienia za szkody biologiczne wyrządzone im przez takie praktyki.

Nie można tego oddzielić od oceny medyczno-prawnej dotyczącej nie tylko oceny istnienia istotnego z prawnego punktu widzenia związku przyczynowego między wspomnianymi praktykami a urazem resztkowym na poziomie psychosomatycznym, ale przede wszystkim przemijania lub trwałości samych wyników. Ponadto wskazane jest rozważenie istnienia wyników powodujących niepełnosprawność nie tylko z fizycznego punktu widzenia, ale także z psychicznego punktu widzenia, ponieważ praktyki te są uznawane za bardzo skuteczne pod względem wyników psychotraumatycznych. Konsekwencje dla funkcjonowania ofiary są tak znaczące, że może ona skonfigurować ramy zespołu stresu pourazowego. Przykładem jest wyrok potępiający odszkodowanie w sprawie FGM wydany przez Sąd Apelacyjny w Turynie w dniu 26.02.2020 r., a następnie potwierdzony w kasacji w 2021 r.

Po zrozumieniu szkody jako „szkody dla integralności psychofizycznej osoby, podlegającej ocenie medyczno-prawnej, która podlega rekompensacie niezależnie od jej wpływu na zdolność do generowania dochodu przez poszkodowanego” (art. 5 ust. 3, ustawa 57/01 ), należy przeprowadzić ocenę medyczno-prawną. Odbywa się to ewentualnie w postępowaniu kolegialnym ze specjalistą merytorycznym w sprawach, które przedstawiają profile odpowiedzialności zawodowej lekarza zgodnie z ustawą 24/17 i będzie musiał zweryfikować istnienie upośledzenia, jego zakres i wszelkie reperkusje funkcjonalne dla zdrowia psychofizycznego pacjenta.

PODSUMOWANIE

FGM jest uznawana za poważne naruszenie podstawowych praw kobiet i dziewcząt i z tego powodu jest potępiana przez szereg międzynarodowych konwencji, które mają na celu wyeliminowanie takich praktyk. W konwencjach tych sygnatariuszem są również Włochy. W świetle tego, we włoskim systemie prawnym praktyka okaleczania żeńskich narządów płciowych, z naruszeniem konstytucyjnie gwarantowanych praw, pociąga za sobą szereg konsekwencji zarówno w sferze karnej, w szczególności przypadków, o których mowa w 583-bis kodeksu karnego wprowadzonego przez l. 07/06, a w sferze cywilnej dotyczącej odpowiedzialności rodzicielskiej, ochrony międzynarodowej i wreszcie odszkodowania za poniesioną szkodę.

Jeśli chodzi o personel medyczny, prawo przewiduje karę dodatkową w przypadku praktyki okaleczania żeńskich narządów płciowych, co jest również wyraźnie zabronione przez Kodeks Deontologii Medycznej. Ponadto, ponieważ są to przestępstwa, które mogą być ścigane z urzędu, obowiązek poinformowania administracji publicznej obowiązuje lekarza lub pracownika służby zdrowia, obowiązek określony inaczej w zależności od kwalifikacji posiadanych przez pracownika służby zdrowia.

Kolejnym krytycznym elementem jest kwestia zgody. W przypadku FGM mamy do czynienia z czynem, który nie ma wartości terapeutycznej (na co osoba wspomagana może, ale nie musi wyrazić zgody). Wynika to z faktu, że w szczególności w zakresie przepisów C1 dotyczy ona działań zmierzających do spowodowania naruszenia integralności psychofizycznej osoby i jako taka podlega ściganiu z mocy prawa. W związku z tym, oprócz prawa karnego i kodeksu postępowania, zastosowanie mają przepisy art. 5 c.c. Na koniec należy zauważyć, że ustawa 219/17 w art. 1 ust. 6 wyraźnie stanowi, że pacjent nie może żądać leczenia niezgodnego z prawem, etyką zawodową lub dobrymi praktykami w zakresie pomocy klinicznej oraz że w obliczu takich wniosków lekarz nie ma żadnych obowiązków zawodowych.

Przypadek deinfibulacji jest inny, ponieważ odpowiada na potrzebę terapeutyczną mającą na celu naprawienie poważnego naruszenia praw kobiet, a tym samym nie integruje przestępstwa na podstawie art. 583-bis, ale pozostaje w każdym przypadku związany przepisami ustawy 219/17 zarówno dla zdolnej osoby dorosłej, jak i w przypadku osób małoletnich lub ubezwłasnowolnionych.

Jeśli chodzi o uznanie statusu uchodźcy, powody rozważane w dekrecie legislacyjnym 251/07 mogą obejmować okaleczanie żeńskich narządów płciowych jako poważne naruszenie praw podstawowych skierowane przeciwko płci lub grupie społecznej. Stwierdzają to również kolejne dyrektywy europejskie i wytyczne UNHCR, a także niektóre wyroki na poziomie włoskim. Wreszcie, w odniesieniu do aspektu uszkodzeń biologicznych wynikających z FGM i jej powrotu do zdrowia, koroner będzie musiał wziąć pod uwagę do celów oceny nie tylko resztkowe uszkodzenia fizyczne, ale także psychiczne, ponieważ FGM ma ważną sprawność psychotraumatyczną.